Subrogación y contratas: el Supremo unifica doctrina sobre los despidos que superan el umbral que obliga a realizar un ERE
El Tribunal Supremo ha estimado el recurso de casación para la unificación de doctrina interpuesto por la defensa de una trabajadora, declarando nulo el despido por superación de los umbrales que obligan a realizar un ERE (despido colectivo). (STS de 14 de febrero de 2024, nulidad del despido por superación de los umbrales del artículo 51.1 ET).
Se remite el TS expresamente a la sentencia del pleno 848/2016, de 17 de octubre (rec. 36/2016), tras la sentencia del TJUE de 13 de mayo de 2015.
El caso concreto enjuiciado
La cuestión que tenemos que resolver es si el despido de la trabajadora debe ser calificado de nulo por haberse superado los umbrales del despido colectivo previstos en el artículo 51.1 ET.
La trabajadora venía prestando servicios como limpiadora en la cadena de producción de la empresa (A), y antigüedad de 13 de agosto de 2019. La empresa (A, empresa de alimentación) comunica la extinción de la contrata a (B, empresa de limpieza) con fecha 7 de abril de 2020 por causa del Covid-19 y con efectos de 30 de abril de 2020.
Con fecha 22 de abril de 2020 B participa a la actora mediante escrito que, a partir del 1 de mayo de 2020, la empresa comitente interioriza el servicio de limpieza de la cadena de producción. El 30 de marzo de 2020, extingue el contrato de la trabajadora cursando su baja en la Seguridad Social, no subrogándose la empresa de alimentación.
La trabajadora interpuso demanda por despido contra las dos empresas
La sentencia del Juzgado de lo Social núm. 9 de Las Palmas de Gran Canaria de 29 de marzo de 2021 (autos 611/2020), estimó la demanda y declaró la nulidad del despido por alcanzarse los umbrales numéricos propios de un despido colectivo, condenando a A a las consecuencias de tal declaración, y absolviendo a la empresa de limpieza.
La sentencia parte de que A tenía que haberse subrogado en los trabajadores. Respecto de la nulidad del despido por superación de los umbrales, la sentencia del juzgado de lo social se apoya en una sentencia de otro juzgado de lo social de Málaga que se funda, a su vez, en la STS 848/2016, de 17 de octubre.
A interpuso recurso de suplicación contra la sentencia del juzgado de lo social. La sentencia de la sala de lo social del Tribunal Superior de Justicia (TSJ) de Canarias, sede de Las Palmas de
Gran Canaria, de 20 de octubre de 2022 (rec. 1230/2022), estimó el recurso y absolvió a A. Pero declaró la improcedencia del despido, condenando a B a las consecuencias de dicha calificación.
Respecto de A (empresa de alimentación), el TSJ rechaza la aplicación al caso del artículo 17 del convenio colectivo sectorial de limpieza de edificios y locales, al no pertenecer a su ámbito funcional de aplicación y descarta, asimismo, la sucesión de empresa ex art. 44 ET.
Razona al respecto que la comitente asumió las tareas de limpieza de su centro de producción con personal propio, por lo que es A quien mantiene la condición de empleador.
Respecto de B, el TSJ declara la improcedencia del despido. La sentencia del TSJ rechaza la nulidad del despido al contar b (empresa de limpieza) con 730 trabajadores, y ser el número de trabajadores que prestaban servicios en la contrata de 28, con lo que -concluye- no hay despido colectivo alguno.
Recurre la trabajadora al Tribunal Supremo que ahora falla a su favor.
Sentencia del Supremo. Despido nulo. Superación de los umbrales que obligan al ERE
El TS estima el recurso y declara nulo el despido.
“Recuerda” el Supremo que la STS 848/2016, de 17 de octubre (rec. 36/2016), dictada tras la STJUE 13 de mayo de 2015 (C-392/13, Rabal Cañas), establece, en base a una interpretación “conforme” del Derecho de la Unión, que la unidad de referencia para computar si se superan o no los umbrales que separan el despido colectivo del despido objetivo individual debe ser
(a) el centro de trabajo que emplea a más de 20 de trabajadores en aquellos casos en los que los despidos que se producen en el centro aisladamente considerado excedan de tales umbrales o
(b) la empresa cuando se superen los umbrales tomando como unidad de cómputo la totalidad de la empresa.
La doctrina de la STS 848/2016, de 17 de octubre (rec. 36/2016), ha sido aplicada, entre otras, por las SSTS 312/2017, de 6 de abril (rcud 3566/2015), y 112/2018, de 7 de febrero (rcud 482/2016).
En el presente supuesto, consta que B (empresa de limpieza) tiene una plantilla de 730 trabajadores en la provincia de Las Palmas (hecho probado sexto) y que la contrata de B en A (empresa de alimentación) tenía 28 trabajadores cuyos contratos se extinguieron el 30 de abril de 2020
Es claro, en consecuencia, que, de conformidad con la doctrina de la STS 848/2016, de 17 de octubre (rec. 36/2016), el despido debió ser declarado nulo por superación de los umbrales del artículo 51.1 ET, sin que, como debiera haber hecho, B promoviera procedimiento de despido colectivo.
Por todo ello, se estima el recurso interpuesto por la defensa de la trabajadora, declarando nulo su despido.