El Supremo corrige a la AN su criterio sobre el disfrute del permiso de 5 días por intervención quirúrgica sin hospitalización
El permiso de cinco días por intervención quirúrgica sin hospitalización de determinados familiares o convivientes se puede disfrutar íntegramente, pero siempre y cuando subsista la situación de baja (STS de 9 de octubre de 2026 sobre el convenio colectivo de contact center; corrige el criterio de la AN).
El TS estima en parte el recurso interpuesto por una empresa en el sentido de declarar que el derecho ya reconocido de los trabajadores a disfrutar íntegramente el permiso de cinco días por intervención quirúrgica de familiar sin hospitalización, cuando requiera reposo domiciliario, aun cuando éste fuera de duración inferior, se condiciona a la persistencia de la baja médica.
El caso concreto enjuiciado
Se dirime si permiso de cinco días por intervención quirúrgica sin hospitalización recogido en el III Convenio Colectivo de Contact Center, se puede disfrutar íntegramente, aun cuando el reposo tenga una duración inferior.
También se plantea el alcance que deba darse a tales efectos a los Acuerdos alcanzados en su día de manera específica para los centros de la empresa demanda en Vigo y Gijón.
- La sentencia del Tribunal Supremo: disfrute de los 5 días condicionado a la baja
Por un lado, señala el TS que este mismo Tribunal tiene ya resuelto de manera reiterada un supuesto distinto al que ahora nos ocupa, pero con el que guarda una indudable similitud.
Se trata del caso de la licencia retribuida por hospitalización de familiares a la que se refiere el mismo art. 37.3.b) del ET que ahora nos concierne.
En este caso tenemos dicho que el indicado permiso por hospitalización de un pariente debe ser reconocido cuando concurran el resto de elementos que configuran el derecho, aunque el familiar no siga hospitalizado, y ello porque el alta hospitalaria no equivale al alta médica, en cuanto tras la primera alta hospitalaria pueden subsistir, como de hecho ocurre habitualmente, tanto la necesidad de asistencia médica (no hospitalaria), como la personal vinculada a la recuperación del paciente (en tal sentido y, entre otras, las SSTS de 21 de septiembre de 2010, 5 de marzo de 2012- 632/2018 de 13 de junio, 381/2025 de 6 de mayo, 126/2026 de 4 de febrero o 140/2026 de 5 de febrero).
En definitiva y, como tantas veces hemos dicho al hilo de decidir tales asuntos, la persona trabajadora no puede dedicar el permiso o licencia en cuestión a la holganza o el asueto cuando el familiar hospitalizado ya se encuentra recuperado o incluso trabajando.
Pero tal resolución final de la convalecencia del enfermo no puede darse por supuesta tras el alta hospitalaria, si no consta luego la definitiva alta médica.
Como puede observarse, no se trata tanto de que los preceptos aplicables prevean un permiso "de" cinco días o "de hasta" cinco días, como se intenta argumentar en el recurso en relación con lo que ahora nos ocupa, sino más bien de la persistencia de la causa que justifica la licencia.
Razona el TS que, exactamente igual que ocurre con el permiso por hospitalización, tras terminar el reposo domiciliario puede subsistir la necesidad de "cuidado efectivo" que fundamenta y justifica el permiso.
En este punto conviene advertir un factor que ya subyacía en nuestras anteriores decisiones relativas a los permisos por ingreso hospitalario, a saber, que esa necesidad de dispensar al paciente los cuidados y atenciones necesarias, constituye básicamente una cuestión cuya concurrencia podría someterse a escrutinio y que, para facilitar y simplificar su evaluación, hemos asociado a la persistencia de la baja médica.
La consecuencia de cuanto se ha dicho hasta el momento es que, cuando la sentencia de la Sala de instancia reconoce «El derecho de los trabajadores a disfrutar íntegramente el permiso de cinco días por intervención quirúrgica de familiar sin hospitalización, cuando requiera reposo domiciliario, aun cuando éste fuera de duración inferior», sin introducir la matización antes referida, incurre en el defecto de reconocer el tan citado permiso de manera incondicional, sin establecer una cláusula de cautela que relacione el mantenimiento del permiso con la persistencia de las necesidades de cuidado implícitas en el mantenimiento de la baja médica.
Somos conscientes, reconoce el TS, de que tales prevenciones tendrán un alcance limitado en lapsos temporales de cinco días, pero no por ello podemos dejar de realizar la oportuna delimitación del derecho, en los términos ya indicados, y de manera coherente con otros pronunciamientos previos de este mismo tribunal, algunos de ellos ya referenciados con anterioridad.
Por todo ello, el TS sentencia que debemos corregir la sentencia de la Sala de instancia (...) señalando que "el permiso considerado puede disfrutarse en su integridad, aunque haya terminado la indicación de reposo domiciliario, mientras subsista la baja médica".
